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我们研究了两百多家公司的融资条款,告诉你如何防止被“套路”

时间:2020-01-07

我们曾经发送了一份名为《无论顺境逆境,抓住你该抓住的我们说的是高效融资法则》的手稿,它非常详细地告诉我们,作为一名创始人,我们如何识别和促进融资中的法律问题,以便更快地完成融资。

但现实是,当融资交易谈判陷入僵局时,一名律师经常听到一方无奈地说:“不要再和这一方纠缠了,这是行业惯例”。一方试图匆忙得出结论,而另一方却迷惑不解。

风险投资/私募股权融资不同于国际贸易,它已经编写并广泛使用了行业实践指南。双方律师在融资交易谈判中使用的“惯例”大多基于他们所处理的项目经验形成的感性认识。没有足够的数据支持它。仅仅依靠口头上的“行业惯例”实在难以令人信服。

日前,韩坤律师事务所发布了一份报告,其中抽取了2016年完成的200多个风险投资/私募股权融资项目,并对常见条款进行了详细的统计分析。为了让创业者更直观地把握“行业实践”,抓住关键点。精卫法律团队“一年数百次融资活动”亲切地提取了七个核心条款,并分享了他们自己的意见。

格雷厄姆说:“为了做出正确的投资决策,最好违背人类的两种基本本能贪婪和恐惧。”融资也大致相同:理性比感性更重要。以下享受:

数据源/韩坤律师事务所(身份证号:汉肯劳)

董事

在统计的217个项目中,投资者有权任命董事的项目接近99%;其中,7%为投资者任命董事设定了持股门槛。

经纬评论:

董事会是公司的日常经营决策机构。为了避免投票僵局,董事会的席位应该是奇数。

在融资的早期阶段,创始人任命了董事会的大多数董事。早期投资者、能够为公司带来资源的投资者和持有最大份额股份的投资者可以任命董事。在极少数项目中,如果创始人不能任命足够数量的董事,为了确保创始人的投票权,可以同意一名创始人董事拥有多项投票权。

优先认购/购买权

在统计的217个项目中,近94%的项目同意投资者在随后的融资回合中享有优先权。在投资者拥有优先购买权的项目中,约有77%的投资者根据持股比例(按比例)拥有优先购买权,约有22%的投资者拥有优先购买权认购后续各轮新股(按比例)。在这两种情况下,投资者都可以认购其他现有股东已经放弃的新股。

超过90%的项目规定,如果创始人转让股份,投资者有优先购买权。超过50%的项目同意,如果创始人换股,投资者将优先购买所有要换的股票,投资者将根据各自的相对份额分享这些股票。近50%的项目规定,投资者只能根据他们在公司的持股比例购买要转让的股权。

经纬评论:

投资者优先购买权/优先购买权是指当公司增资或股东变更股份时,在同等条件下,投资者有权认购公司增资或优先购买其他股东转让的股份。认购比例可以是按比例的,也可以是超比例的(差额见上图)。

当投资者继续看好公司时,他们通常选择行使优先购买权/优先购买权来保持他们的投资份额不变。一些持有公司少量股份的投资者可能强烈希望在随后几轮融资中增持股份。公司可适当考虑此类投资者的需求,并授予其超额认购权,在后续融资回合中认购超过持股比例的新股。

Repo

在统计的217个项目中,近46%同意创始人应承担连带责任;约37%的项目规定只有公司承担回购义务。大约11%的项目规定公司将首先回购,创始人将承担额外的责任。

统计数据显示,投资者倾向于根据某个特定的

经纬评论:

回购条款影响公司股权的分配及其创始人的权益。因此,应该限于影响投资者的重大事件,一般包括公司未能在预定时间前完成合格上市、创始人的主要诚信问题等。

在融资初期,投资者通常要求公司和创始人共同承担回购义务。随着公司的成长,公司承担回购责任的情况将逐渐增加。在实践中,由于中国公司法对企业回购有严格限制,基于人民币的项目回购通常由创始人完成。

清算/M&A分配条款

已计算的217个项目中的198个已设定清算优先级。其中,90%以上的项目规定投资者首先获得清算优先权,然后按照持股比例参与剩余资产的分配。

对于优先清算的项目,优先清算金额约为投资额的64%,是投资额的两倍。1.1至1.5倍的投资额约占33%;其他倍数约占3%。

经纬点评:

清算优先权是指当一家公司被清算或相当于清算的事件发生时(如公司控制权变更或合并),投资者有权获得比创始人更高的清算优先权(清算优先权统计见上图)。清算后如有剩余资金优先分配给投资者,投资者有权继续参与剩余财产的分配。

在中国,金融投资者在为初创企业融资时没有清算优先权的情况非常罕见。创始人应注意投资者清算优先权的多重性。通常,对于第三轮融资后,双倍清算优先权更为常见;由于后轮的投资相对较高,而且往往是首选,给予后轮投资者的清算优先权应该低于早期投资者。

反稀释

在统计的217个项目中,有198个项目有反稀释条款。其中,加权平均计算的项目比例为65%。用全棘轮计算的项目比例为35%。可见加权平均更为主流。

经纬点评:

反稀释调整是指如果公司后续几轮融资估值低于前几轮,前几轮估值高的投资者有权要求增加持股比例。调整方法通常是要求公司以公平价格增加资本,或者要求创始人以零成本换股。因此,如果投资者行使反稀释权,创始人的股份将相应减少。

对于上图中反映的两种反稀释机制,加权平均更有利于创始人。在融资的早期阶段,公司不需要与反稀释条款作斗争,当后续融资估值较高时,反稀释被触发的可能性较高。创始人应该注意这样一个事实,无论采用什么样的价格调整机制,他们都应该尽最大努力避免导致创始人失去作为实际控制人的地位。

拖拉销售/接受销售

在统计的217件商品中,有153件商品同意拖拉销售权。其中,基于时间的项目约占17%。大约31%的项目基于估价。基于时间评估的项目比例为30.07%。

经纬点评:

想象一下这样一种情况:一些投资者通过自己的市场开发能力找到合适的收购者,创始人批准并购交易的估值和计划,但其他少数股东不批准,那么收购者很可能退出交易并陷入困境。

设置延迟条款是为了解决类似的问题。延期出售条款的意义在于,当公司的大多数股东决定出售公司时,他们可以要求其他股东一起出售。当然,创始人可能不赞成合并和收购交易的估价和计划,所以为了在推迟出售方面有一定的发言权,创始人可能要求只有在大多数创始人同意的情况下才能推迟出售。因此,如果为延迟出售的时间和估价设定了某些条件,股东的投票要求可以是

经纬点评:

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